Статья 447 Заключение договора на торгах

1. Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги.

2. В качестве организатора торгов могут выступать собственник вещи, обладатель иного имущественного права на нее, другое лицо, имеющее интерес в заключении договора с тем, кто выиграет торги, а также лицо, действующее на основании договора с указанными лицами и выступающее от их имени или от своего имени, если иное не предусмотрено законом (нотариус, специализированная организация и др.).
(п. 2 в ред. Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ)

3. В случаях, указанных в настоящем Кодексе или ином законе, договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов.

4. Торги (в том числе электронные) проводятся в форме аукциона, конкурса или в иной форме, предусмотренной законом.
(в ред. Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ)

Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу — лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом.

5. Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися. Иные основания признания торгов несостоявшимися устанавливаются законом.
(в ред. Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ)

6. Правила, предусмотренные статьями 448 и 449 настоящего Кодекса, применяются также к торгам, проводимым в целях заключения договоров на приобретение товаров, выполнение работ, оказание услуг или приобретение имущественных прав, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений.

К организованным торгам правила, предусмотренные статьями 448 и 449 настоящего Кодекса, не применяются, если иное не установлено законом.
(п. 6 в ред. Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ)

Комментарий к статье.

1. Гражданский кодекс РФ в комментируемой статье предусматривает возможность заключения договора на торгах, когда договор заключается с лицом, выигравшим торги. Предметом торгов могут быть вещи, права, услуги, работы. Договор на торгах может заключаться как по воле сторон, так и в случаях, указанных в законе. На торгах, в частности, в силу закона реализуется заложенное имущество.
Легальное определение торгов отсутствует. В письме ФАС России от 11.01.2016 N ИА/90/16 «О применении законодательства Российской Федерации, регулирующего земельные отношения» содержится разъяснение, согласно которому в соответствии с положениями ст. 447 ГК РФ торги представляют собой особый способ заключения договора, при котором договор заключается с лицом, предложившим наиболее высокую цену или лучшие условия исполнения договора. Процедура проведения торгов основана на состязательности хозяйствующих субъектов.
Кроме обычных торгов могут проводиться электронные торги. Легальное определение электронных торгов также отсутствует, однако в п. 1 ст. 59 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (ред. от 31.12.2017) сказано, что под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.
Таким образом, особенностью электронных торгов является взаимодействие участников договора через систему Интернет.
При этом законодатель проводит разграничение между торгами и организованными торгами, которые применяются в биржевой торговле. Согласно ст. 2 Федерального закона от 21.11.2011 N 325-ФЗ «Об организованных торгах» организованные торги — торги, проводимые на регулярной основе по установленным правилам, предусматривающим порядок допуска лиц к участию в торгах для заключения ими договоров купли-продажи товаров, ценных бумаг, иностранной валюты, договоров репо и договоров, являющихся производными финансовыми инструментами.
2. В п. 2 комментируемой статьи перечислены лица, которые могут выступать в качестве организатора торгов. В частности в качестве организатора торгов могут выступать собственник вещи, обладатель иного имущественного права на нее, другое лицо, имеющее интерес в заключении договора с тем, кто выиграет торги, а также лицо, действующее на основании договора с указанными лицами и выступающее от их имени или от своего имени, если иное не предусмотрено законом (нотариус, специализированная организация и др.).
3. Отдельные виды договоров в случаях, указанных в ГК или ином законе, могут быть заключены только путем проведения торгов.
Соответствующие положения есть как в самом ГК, так и в других законах. Так, в качестве примера можно привести п. 4 ст. 63; п. 3 ст. 255; абз. 2 ст. 293; ст. 350; ст. 350.1 ГК РФ; ст. 39.3 ЗК РФ; ст. 6 ФЗ от 30.12.1995 N 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» и др.
4. В п. 4 комментируемой статьи указаны формы проведения торгов.
Помимо аукциона, когда выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену и конкурса, — лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия, могут существовать и иные формы, предусмотренные законом.
Перечень условий, предусмотренных конкурсом, законодательно не установлен. К ним могут относиться реконструкция, модернизация объекта приватизации; сохранение определенного числа рабочих мест; ограничения на изменение профиля деятельности приобретаемых объектов социально-культурного, коммунально-бытового, транспортного обслуживания населения и т.п.
В абз. 3 п. 4 комментируемой статьи содержится норма о том, что форма торгов определяется их заказчиком. Однако закон может установить, что определенные виды торгов должны проводиться либо в форме аукциона, либо в форме конкурса, либо в иной форме, установленной законом.
5. В п. 5 комментируемой статьи установлено, что как аукцион, так и конкурс, в которых принимал участие только один участник признаются несостоявшимися.
Законом могут быть установлены иные основания признания торгов несостоявшимися.
6. В п. 6 комментируемой статьи сделана ссылка на ст. 448 ГК, регулирующую организацию и порядок проведения торгов и ст. 449 ГК, в которой указаны основания и последствия признания торгов недействительными. Предусмотренные указанными статьями ГК РФ нормы подлежат применению также к торгам, которые проводятся не для продажи имущества, а в целях заключения договоров на приобретение товаров, выполнение работ, оказание услуг или приобретение имущественных прав, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений.
К организованным торгам согласно абз. 2 п. 6 комментируемой статьи указанные законоположения по общему правилу не применяются. Однако иное может быть установлено законом.

В комментируемой статье говорится о возможных ситуациях, когда сторона, получившая оферту, своевременно направило извещение об акцепте, однако оно было получено с опозданием. Получение акцепта с опозданием обычно оценивается в зависимости от того, своевременно ли было отправлено извещение об акцепте. Это определяется на основе сопоставления момента отправления и момента получения оферты. Моментом отправления акцепта следует считать дату, указанную на почтовом штемпеле, дату и время, указанные в телеграмме, либо дату и время, обозначенные в полученных сообщениях.
Акцепт, направленный своевременно, но полученный с опозданием, не признается опоздавшим, если оферент немедленно не уведомит акцептанта о получении акцепта с опозданием. Другими словами, молчание оферента, получившего акцепт с опозданием, понимается как принятие акцепта.
Если оферент, получивший извещение об акцепте с опозданием, немедленно известит акцептанта о принятии акцепта, договор считается заключенным (ч. 2 ст. 442 ГК РФ).
В п. 57 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 (в ред. от 24.03.2016) «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» было отмечено, что, «если в оферте, законе, иных правовых актах, помимо срока для акцепта оферты, определен срок для ее рассмотрения и извещение об акцепте направлено адресату в пределах указанного срока, договор должен признаваться заключенным даже в том случае, если извещение об акцепте получено адресатом с опозданием, за исключением случаев, когда сторона, направившая оферту, немедленно уведомит другую сторону о получении ее акцепта с опозданием (статья 442)».

1. Комментируемая статья предусматривает особый порядок заключения договора — если иное не вытекает из сущности договора, то он может быть заключен путем проведения торгов.

Интересно отметить, что ни один из существующих на сегодняшний день законодательных актов, регулирующих аспекты заключения договоров на торгах, не содержит официального определения данного термина. Косвенная трактовка имеется в ГОСТ Р 51303-2013 «Торговля. Термины и определения» (утв. Приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 28.08.2013 N 582-ст). В п. 86 данного документа, в частности, закреплено, что конкурсная торговля (торги, тендер) — форма торговли, характеризующаяся заключением на торгах договора купли-продажи с победителем, предложившим условия, наиболее полно отвечающие требованиям организаторов конкурса (тендера).

С учетом сложившейся практики торгами можно признать также особый порядок заключения договора, состоящий в том, что собственник вещи или иное управомоченное лицо организует состязание между лицами на предмет наиболее приемлемых (выгодных) условий договора.

В письме ФАС России от 11.01.2016 N ИА/90/16 «О применении законодательства Российской Федерации, регулирующего земельные отношения» содержится разъяснение, согласно которому в соответствии с положениями ст. 447 ГК РФ торги представляют собой особый способ заключения договора, при котором договор заключается с лицом, предложившим наиболее высокую цену или лучшие условия исполнения договора. Процедура проведения торгов основана на состязательности хозяйствующих субъектов.

Договор в силу п. 1 комментируемой статьи заключается с лицом, выигравшим торги.

Следует обратить внимание на то, что не всякий договор может быть заключен на торгах. Например, такой способ неприемлем для фидуциарных сделок, т.е. сделок, в которых особую роль играют доверительные отношения между контрагентами. В то же время отдельные договоры могут быть заключены только путем проведения торгов (см. п. 3 комментируемой статьи).

2. В п. 2 комментируемой статьи урегулирован вопрос об организаторе торгов. В качестве организатора торгов могут выступать:

а) собственник вещи;

б) обладатель иного имущественного права на вещь;

в) другое лицо, имеющее интерес в заключении договора с тем, кто выиграет торги;

г) лицо, действующее на основании договора с указанными лицами и выступающее от их имени или от своего имени, если иное не предусмотрено законом (нотариус, специализированная организация и др.).

3. Как установлено в п. 3 комментируемой статьи, ГК РФ или иным законом может быть предусмотрено, что договоры о продаже вещи или имущественного права (о понятии вещей, имущественных прав см. комментарий к ст. ст. 128, 130 ГК РФ) могут быть заключены только путем проведения торгов.

В частности, речь идет о таких законодательных актах, как:

1) ГК РФ (см. п. 4 ст. 63; п. 3 ст. 255; абз. 2 ст. 293; ст. 350; ст. 350.1);

2) ЗК РФ (см. ст. 39.3);

3) ФЗ от 21.12.2001 N 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» (см. ст. ст. 18, 19 и др. гл. IV);

4) ФЗ от 30.12.1995 N 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» (см. ст. 6);

5) ФЗ от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (см. ст. 110);

6) ФЗ от 02.10.2007 N 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» (см. гл. 9).

4. Как следует из п. 4 комментируемой статьи, в зависимости от количества и характера условий, по которым проводится состязание между участниками торгов, последние (в том числе электронные торги) проводятся в форме аукциона, конкурса или в иной форме, предусмотренной законом.

Аукцион — это торги, в которых состязание между участниками торгов проводится только по условию о цене, а лицом, выигравшим торги, признается участник, предложивший наиболее выгодную цену — наиболее высокую, если торги проводятся в интересах продавца (исполнителя), либо наиболее низкую, если торги проводятся в интересах покупателя (заказчика), хотя второй вариант в законе не назван прямо.

Конкурс — это торги, в которых состязание между участниками торгов проводится по совокупности условий (в числе которых может быть и условие о цене), а лицом, выигравшим торги, признается участник, предложивший лучшие условия.

В зависимости от степени свободы участия в торгах последние подразделяются на открытые и закрытые торги.

Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи (обладателем реализуемого имущественного права), если законом не определено иное.

5. Как следует из п. 5 комментируемой статьи, действительность торгов напрямую зависит от числа их участников, поскольку при наличии единственного участника смысл торгов теряется. Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися. Иные основания признания торгов несостоявшимися устанавливаются законом.

6. Согласно п. 6 комментируемой статьи, правила организации торгов и порядок их проведения, предусмотренные ст. 448 и ст. 449 ГК РФ, применяются также к торгам, проводимым в целях заключения договоров на приобретение товаров, выполнение работ, оказание услуг или приобретение имущественных прав, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений.

К организованным торгам правила, предусмотренные ст. ст. 448 и 449 ГК РФ, не применяются, если иное не установлено законом. Аналогичное положение закреплено и в ст. 1 ФЗ от 21.11.2011 N 325-ФЗ «Об организованных торгах»: действие указанного Закона не распространяется на отношения, возникающие при заключении договоров путем проведения торгов в форме аукциона или конкурса в соответствии с законодательством РФ (речь идет о нормах ст. ст. 447 — 449.1 ГК РФ), а также на отношения на оптовом рынке электрической энергии (мощности), регулируемые ФЗ от 26.03.2003 N 35-ФЗ «Об электроэнергетике».

7. Судебная практика:

— Обзор по вопросам судебной практики, возникающим при рассмотрении дел о защите конкуренции и дел об административных правонарушениях в указанной сфере (утв. Президиумом ВС РФ 16.03.2016) (см. п. 5);

— Постановление Пленума ВАС РФ от 17.11.2011 N 73 «Об отдельных вопросах практики применения правил Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре аренды» (см. п. 18);

— информационное письмо Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 N 59 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (см. п. 17);

— Определение ВС РФ от 20.05.2016 по делу N 307-ЭС15-10940, А56-59924/2010 (о признании недействительными решения об отказе в признании участником торгов, протокола, торгов, договора купли-продажи, признании победителем торгов, применении последствия недействительности сделки);

— Определение ВС РФ от 11.04.2016 N 307-эс15-10940 по делу N А56-59924/2010 (о пересмотре в кассационном порядке актов по делу о признании недействительным результата торгов, применении последствия недействительности сделки, обязании заключить договоры);

— Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 13.07.2016 N Ф01-2361/2016 по делу N А82-8008/2014 (о признании недействительным протокола оценки и сопоставления предложений, поступивших на конкурс);

— Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 08.07.2016 N Ф01-2276/2016 по делу N А31-2060/2011 (о признании недействительными: торгов по продаже имущества должника — в части продажи дебиторской задолженности; заключенного должником и контрагентом договора купли-продажи дебиторской задолженности (договора цессии));

— Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 14.06.2016 N Ф03-2471/2016 по делу N А24-4270/2011 (о признании недействительными сделок, оформленных протоколами, по продаже арестованного судебными приставами-исполнителями имущества должника, о применении последствий недействительности сделок);

— Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 19.07.2016 N Ф07-5643/2016 по делу N А56-13243/2013 (об оспаривании торгов по продаже имущества должника и заключенного по их результатам договора купли-продажи);

— Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 06.07.2016 N Ф10-1614/2016 по делу N А14-7059/2015 (о признании недействительными торгов, проведенных по продаже права аренды земельного участка, возложении на ответчика обязанности вернуть денежные средства).