Бенефициар

Кто такой бенефициар

Бенефициар –  это лицо, которое прямо или при посредничестве третьих лиц владеет более чем 25% капитала юридического лица или же обладает возможностями для осуществления контроля за действиями данного юрлица (ст. 3 закона «О противодействии отмыванию доходов» от 07.08.2001 № 115-ФЗ). Законом также предусмотрен статус бенефициарного владельца физлица (по умолчанию являющегося тем же физлицом, если нет оснований считать по-другому).

Понятие «бенефициар» определяется в зависимости от того, о ком идет речь — о юридическом или о физическом лице (ст. 3 Закона о противодействии легализации преступных доходов).

1. В отношении юрлица — это физическое лицо, которое прямо или через третьих лиц владеет юрлицом (имеет более 25% в уставном капитале) или имеет возможность контролировать его действия по иным основаниям.
2. В отношении бенефициара-физлица, как правило, бенефициар не выделяется (им является то же физическое лицо), но возможно исключение — когда есть основания полагать, что бенефициарным владельцем является иное физическое лицо.

Данный термин имеет также иные определения:

• это лицо, которое по договору или долговому документу является приобретателем дохода, преимуществ или иных выгод;
• это лицо, в пользу которого следует произвести платежи, а траты надлежит акцептовать (принять);
• это наименование лица – выгодоприобретателя по банковским гарантиям, а также стороны в операции инкассо.

Кроме того, бенефициаром является держатель простого векселя и банковского сертификата, а также бенефициар – это третье лицо в договорных отношениях, которое в отдельных случаях приобретает доход по предварительно заключенному договору.

Кто такой бенефициар по банковской гарантии

Бенефициар — это кредитор по обязательству, которое обеспечено банковской гарантией, и выгодоприобретатель по ней. Если наступили предусмотренные гарантией обстоятельства (например, покупатель вовремя не оплатил товар), бенефициар может потребовать уплаты денежной суммы от гаранта в соответствии с п. 1 ст. 374 ГК РФ.

Конечный бенефициар может не иметь формальных признаков аффилированности с должником

ВС указал, что фактический контроль лица над должником не всегда обусловлен наличием юридических признаков аффилированности. Конечный бенефициар не заинтересован в раскрытии своего статуса контролирующего лица и старается завуалировать возможность оказания влияния на должника.

Статус контролирующего лица устанавливается через выявление согласованных действий бенефициара и подконтрольной организации, которые невозможны при иной структурированности отношений.

Контролирующему лицу недостаточно ограничиться отрицанием обстоятельств, подтверждающих его аффилированность с должником, — необходимо представить и собственную версию инкриминируемых ему действий.

Как определить Бенефициара

Ниже приведем наиболее распространенные случаи.

1. В структуре владельцев общества есть как физические, так и юридические лица, и при этом каждому из них в отдельности принадлежит менее 25% в уставном капитале.
В такой ситуации необходимо определить владельцев юридических лиц.

Если будет установлено, что какое-либо физлицо-владелец является также владельцем входящего в состав общества юрлица, то необходимо сложить принадлежащие им проценты в уставном капитале. Если совокупный размер будет более 25% уставного капитала, то такое физлицо является бенефициарным владельцем.

Пример определения бенефициара путем сложения долей физлица и юрлица
Участниками ООО «Прогресс» являются:
1) Иванов И.И. с долей 15% в уставном капитале;
2) Петров С.В. с долей 15% в уставном капитале;
3) Васильев В.В. с долей 20% в уставном капитале;
4) ООО «Инвест» с долей 15% в уставном капитале;
5) АО «Перспектива» с долей 20% в уставном капитале;
6) ООО «Развитие» с долей 15% в уставном капитале.
Согласно сведениям из ЕГРЮЛ Иванову И.И. также принадлежит 100% долей в уставном капитале ООО «Инвест» и ООО «Развитие».
Следовательно, Иванов И.И. является бенефициарным владельцем, поскольку ему прямо и через третьих лиц (ООО «Инвест» и ООО «Развитие») принадлежит 45% долей в уставном капитале ООО «Прогресс».

2. Юридическим лицом могут владеть родственники (аффилированные друг другу лица), при этом каждому из них принадлежит менее 25% в уставном капитале.
В такой ситуации у юридического лица не будет бенефициарного владельца, так как сложение процентов, принадлежащих аффилированным лицам, не предусмотрено Законом о противодействии легализации преступных доходов.

Пример отсутствия бенефициара при владении юрлицом родственниками
Иванов И.И. владеет 20% долей в уставном капитале ООО «Прогресс» и не является бенефициарным владельцем, несмотря на то что остальными долями владеют его родственники:
1) мать Иванова И.И. владеет 15% долей в ООО «Прогресс»;
2) жена Иванова И.И. владеет 15% долей в ООО «Прогресс»;
3) Иванова О.И. (дочь Иванова И.И.) — 20% долей в уставном капитале ООО «Прогресс»;
4) Иванов А.И. (сын Иванова И.И.) — 20% долей в уставном капитале ООО «Прогресс»;
5) Петрова С.И. (сестра Иванова И.И.) — 10% долей в уставном капитале ООО «Прогресс».

3. В структуре владельцев юридического лица нет лица, прямо или косвенно владеющего более чем 25% в уставном капитале. Но есть физическое лицо, которое владеет менее чем 25% и дополнительно на основании доверенности (корпоративного договора) вправе распоряжаться голосами, принадлежащими другим владельцам. Такое лицо будет бенефициаром.

Пример определения бенефициара по совокупности оснований
Участниками ООО «Прогресс» являются:
1) Иванов И.И. — с долей 20% в уставном капитале;
2) мать Иванова И.И. — с долей 15% в уставном капитале;
3) жена Иванова И.И. — с долей 15% в уставном капитале;
4) Иванова О.И. (дочь Иванова И.И.) — с долей 20% в уставном капитале;
5) Иванов А.И. (сын Иванова И.И.) — с долей 20% в уставном капитале;
6) Петрова С.И. (сестра Иванова И.И.) — с долей 10% в уставном капитале.
Мать Иванова И.И., его жена и дети выдали ему доверенность на право владения и распоряжения принадлежащими им долями в уставном капитале, в том числе с правом голоса по всем вопросам повестки дня на общих собраниях участников общества.
Следовательно, с момента выдачи доверенности Иванов И.И. стал бенефициарным владельцем, так как есть основания утверждать, что Иванов И.И. владеет 90% в уставном капитале прямо и через третьих лиц (мать, жену и детей).

4. Лицо не владеет прямо и косвенно акциями (долями) юридического лица, но на основании договора или иной сделки вправе контролировать его деятельность и давать обязательные указания его органам управления. Такое лицо будет бенефициаром.

Как общество должно собирать и раскрывать сведения (информацию) о бенефициарных владельцах

Юрлицо обязано располагать информацией о своих бенефициарных владельцах и не реже одного раза в год либо в случае изменения сведений обновлять ее путем направления запросов своим участникам (акционерам). Информация о бенефициарах включается в отчетность общества и представляется по требованию госорганов (ФНС России и Росфинмониторинга и их территориальных органов) (п. 1, пп. 1 п. 3, п. п. 6, 7 ст. 6.1 Закона о противодействии легализации преступных доходов).

В отношении бенефициаров обществу нужна следующая информация (п. 1 ст. 6.1 Закона о противодействии легализации преступных доходов):

• Ф.И.О.;
• гражданство;
• дата рождения;
• реквизиты документа, удостоверяющего личность (данные документов, подтверждающих право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в России, если их наличие обязательно в соответствии с международными договорами РФ и законодательством РФ);
• адрес места жительства (регистрации) или места пребывания;
• идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).

Информация о бенефициарах не нужна (п. 2 ст. 6.1 Закона о противодействии легализации преступных доходов):

1. государственным корпорациям или организациям, в которых РФ, субъекты РФ либо муниципальные образования имеют более 50 процентов акций (долей) в капитале;
2. эмитентам ценных бумаг, допущенных к организованным торгам, которые раскрывают информацию в соответствии с законодательством о ценных бумагах;
3. иностранным организациям, ценные бумаги которых прошли листинг на иностранной бирже, входящей в перечень, утвержденный Банком России;
4. иностранным структурам без образования юрлица, организационная форма которых не предусматривает наличия бенефициарного владельца, а также единоличного исполнительного органа;
5. ) международным организациям.

Как собирается информация о бенефициарах

Для получения обществом информации о своих бенефициарных владельцах, а также сведений об изменении такой информации нужно:

• подготовить запрос.

Форма и содержание запроса не установлены законодательством, поэтому его можно составить в свободной форме;

Пример

Запрос

ООО «Прогресс» в целях исполнения обязанности, предусмотренной Федеральным законом от 07.08.2001 N 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», просит вас как участника общества сообщить сведения, необходимые для установления бенефициарных владельцев и данных о них:

1. Свои персональные данные, а именно: Ф.И.О.; гражданство; дату рождения; реквизиты документа, удостоверяющего личность; адрес места жительства (регистрации) или места пребывания; ИНН (при его наличии).
2. Размер доли в уставном капитале ООО «Прогресс», которой вы вправе распоряжаться как участник общества, а также на иных основаниях.
3. Количество голосов, которое принадлежит вам как участнику общества, а также на иных основаниях.
4. Передавали ли вы кому-либо принадлежащие вам права владения (распоряжения) долей или голоса.
   Если да, то сообщите кому.

Для участников юридических лиц:

Кто является вашим бенефициарным владельцем: Ф.И.О.; гражданство; дата рождения; реквизиты документа, удостоверяющего личность; адрес места жительства (регистрации) или места пребывания; ИНН (при его наличии).

Обращаем ваше внимание, что представление такой информации не является нарушением законодательства Российской Федерации о персональных данных (п. 5 ст. 6.1 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»).

• направить запрос всем своим участникам.

Запрос рекомендуем направлять письмом с уведомлением о вручении и описью вложения по адресам, находящимся в списке участников (акционеров), а также по иным адресам, имеющимся в распоряжении общества.

Направление запроса таким образом позволит в случае необходимости доказать исполнение обязанности, установленной ст. 6.1 Закона о противодействии легализации преступных доходов (Информационное сообщение Росфинмониторинга «О порядке раскрытия юридическими лицами информации о своих бенефициарных владельцах»);

• дождаться ответа.

Лица, получившие запрос, обязаны представить имеющуюся у них информацию, необходимую для установления бенефициарных владельцев, а также сведения об изменении такой информации (п. 5 ст. 6.1 Закона о противодействии легализации преступных доходов). Однако административной ответственности за непредоставление информации (сведений) для них не предусмотрено.

Что делать, если лицо не ответило на запрос либо не представило сведения по нему

В такой ситуации рекомендуем:

• получить сведения из открытых источников информации.

Например, посмотреть информацию в картотеке арбитражных дел и т.п.

Если владелец доли в уставном капитале (акций) — иностранное юридическое лицо, то можно запросить выписку из торгового реестра страны учреждения либо происхождения иностранного лица.

Обратите внимание: в ЕГРЮЛ информации о бенефициарном владельце нет (Письмо Росфинмониторинга от 29.07.2019 N 01-04-05/17015);

• обратиться в суд с требованием о понуждении лица представить соответствующие сведения.

Совершение указанных действий позволит, по нашему мнению, подтвердить, что общество приняло обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по установлению своих бенефициаров, так как их принятие обязательно в соответствии с п. 1 ст. 6.1 Закона о противодействии легализации преступных доходов. Такими мерами является направленный на выявление и установление необходимых сведений в отношении своих бенефициаров порядок действий, который самостоятельно разработало общество (Письмо Росфинмониторинга от 29.07.2019 N 01-04-05/17015).

Кроме того, это позволит снизить риск привлечения общества к административной ответственности за неисполнение обязанности по установлению, обновлению, хранению и представлению информации о бенефициарных владельцах.

Как раскрывается информация о бенефициарах

Информация о бенефициарах раскрывается:

• в отчетности общества (п. 7 ст. 6.1 Закона о противодействии легализации преступных доходов).

Юридическое лицо раскрывает информацию о бенефициарах в годовой бухгалтерской отчетности. Порядок раскрытия информации определен в ПБУ 4/99 «Бухгалтерская отчетность организации», ПБУ 11/2008 «Информация о связанных сторонах» и в рекомендациях аудиторам, содержащихся в Приложении к Письму Минфина России от 29.01.2014 N 07-04-18/01 (Письмо Росфинмониторинга от 29.07.2019 N 01-04-05/17015). В частности, информация о таких лицах раскрывается в пояснениях к бухгалтерскому балансу и отчету о финансовых результатах. Перечень связанных сторон, о которых раскрывается информация, общество устанавливает исходя из содержания отношений с учетом понятия «бенефициарный владелец», которое приведено в Законе о противодействии легализации преступных доходов;

• по требованию уполномоченных органов и организаций.

Запрашивать информацию о бенефициарах имеют право ФНС России (ее территориальные органы), Росфинмониторинг (его территориальные органы), организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом (п. 6 ст. 6.1, п. 14 ст. 7 Закона о противодействии легализации преступных доходов, п. 1 Правил, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.07.2017 N 913).

Ответить на запрос налогового органа о бенефициарных владельцах нужно в течение пяти рабочих дней со дня его получения. Сведения о бенефициарах (документально подтвержденная информация о бенефициарах либо принятых мерах по установлению сведений о них) предоставляются по состоянию на дату, указанную в запросе. В таком же порядке следует отвечать на запрос Росфинмониторинга (его территориальных органов) (п. п. 2, 4 Правил).

Если общество не может установить своих бенефициаров, хотя приняло все доступные меры по установлению сведений о них, то на запрос уполномоченных органов оно должно предоставить информацию об этих мерах. Подтвердить, что организация приняла все доступные меры по установлению сведений о бенефициарных владельцах, можно, представив запросы учредителям (иным контролирующим лицам) и ответы на них (Письмо Росфинмониторинга от 29.07.2019 N 01-04-05/17015, Информационное сообщение Росфинмониторинга).

Если запрос на сведения о бенефициарах получен в электронной форме, ответ нужно дать также в электронном виде одним из следующих способов (п. 5 Правил):

• по телекоммуникационным каналам связи через оператора;
• на оптическом или цифровом носителе информации, приложив сопроводительное письмо на бумажном носителе.

Электронное сообщение нужно подписать усиленной квалифицированной электронной подписью руководителя организации (иного уполномоченного лица). Требования к электронному сообщению определяются приказом ФНС России по согласованию с Росфинмониторингом (п. п. 6, 9 Правил).

Ответственность

За неисполнение обязанности по установлению, обновлению, хранению и предоставлению информации о бенефициарных владельцах либо о принятых мерах по установлению сведений о них, определенных законодательством РФ, по запросу уполномоченного органа (Росфинмониторинга) или налоговых органов общество привлекается к административной ответственности, предусматривающей штраф в размере (ст. 14.25.1 КоАП РФ, Письмо Росфинмониторинга от 29.07.2019 N 01-04-05/17015):

• для должностных лиц — от 30 тыс. до 40 тыс. руб.;
• для общества — от 100 тыс. до 500 тыс. руб.

Если общество не представит информацию о бенефициарных владельцах организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, то в выполнении распоряжения общества о совершении операции могут отказать (п. 11 ст. 7 Закона о противодействии легализации преступных доходов, п. 15 Письма Росфинмониторинга от 15.02.2019 N 04-02-01/3276).

Справочно: Субсидиарная ответственность.