Форс мажор

Законодатель не дал четкого ответа на вопрос,что является форс мажором для бизнеса в России, но определил что такое непредотвратимость и непредвиденность, а также чрезвычайность. Почему это важно и для чего, об этом пойдет в данной статье.

Что такое форс мажор

Форс мажор — это обстоятельства непреодолимой силы, которые не зависят от участников договора. То есть из-за обстоятельства невозможно выполнить обязательства. А в некоторых случаях он освобождает от рисков неисполнения договора. Правда, в обычное время на этот пункт договора никто не обращает внимание.

В п. 3 ст. 401 ГК РФ указано следующее: если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. Точно такое же понятие непреодолимой силы содержится в подп. 1 п. 1 ст. 202 ГК РФ.

ВЫВОД: Форс мажор возможен только при квалификация обстоятельства как непреодолимой силы (к примеру сложные метео условия), а наступление обстоятельств непреодолимой силы само по себе не прекращает обязательство (должника), если исполнение остается возможным после того, как они отпали.

Что понимается под чрезвычайностью

Чрезвычайность — это исключительность, выход за пределы нормального, обыденного, необычайность для конкретных условий, то, что не относится к жизненному риску и не может быть учтено ни при каких обстоятельствах (позиция ВС РФ, ВАС РФ).

Не любой жизненный факт может быть квалифицирован как непреодолимая сила, так как обязательным признаком последней является ее чрезвычайный характер. От случая непреодолимая сила отличается тем, что в основе ее — объективная, а не субъективная непредотвратимость.

Что понимается под непредотвратимостью и непредвиденностью

Непредотвратимость и непредвиденность представляют собой действие объективных факторов, которые не позволяют физлицу (юрлицу) исполнить возложенную на него обязанность (позиция ВС РФ).

По общему правилу обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий (позиция ВС РФ).

Чрезвычайный характер непреодолимой силы не допускает квалификации в качестве таковой любого жизненного факта, ее отличие от случая в том, что она имеет в основе объективную, а не субъективную непредотвратимость (Постановление Президиума ВАС РФ от 21.06.2012 №3352/12, Определение Верховного Суда РФ от 24.03.2015 №306-ЭС14-7853 по делу №А65-29455/2013).

К каким ситуациям применяется п. 3 ст. 401 ГК РФ

1. Держатели реестра акционеров несут ответственность независимо от наличия вины (позиция КС РФ).
2. При подтверждении наличия контрафактных компьютерных программ на материальных носителях, принадлежащих осуществляющему предпринимательскую деятельность лицу, действия владельца этих носителей по сохранению на них программ презюмируются до тех пор, пока он не докажет иное (позиция ВС РФ).
3. В рамках решения спора Судебной коллегией по экономическим спорам Верховного Суда РФ о взыскании убытков, неустойки, упущенной выгоды Коллегия признала штормовую погоду, в связи с которой затонул плавучий док, обстоятельством непреодолимой силы (Определение Верховного Суда РФ от 01.09.2015 №303-ЭС15-5226);
4. Верховный Суд РФ поддержал решения нижестоящих судов, заключающиеся в признании сложных метеорологических явлений — усиление ветра порывами, образование сложного отложения гололеда и мокрого снега на проводах — обстоятельствами непреодолимой силы и основанием для освобождения энергосбытовой компании от ответственности за аварийное отключение электроэнергии (Определение Верховного Суда Российской Федерации от 14 апреля 2015 г. №310-ЭС15-2258);
5. Арбитражный суд Дальневосточного округа Постановлением от 28.11.2014 №Ф03-5191/2014 лишь частично удовлетворил требование о взыскании неустойки за нарушение условий оплаты выполненных по контракту работ, признав, что просрочка выполнения обязательств по оплате работ была вызвана обстоятельством непреодолимой силы: паводок, потребовавший введения режима чрезвычайной ситуации, привел к необходимости несения расходов на аварийно-восстановительные и спасательные работы и к фактической потребности в денежных средствах для восстановления муниципальной инфраструктуры;
6. Арбитражный суд Московского округа отказал в возмещении убытков в порядке суброгации, понесенных в результате выплаченного страхового возмещения, в связи с тем, что случай признан страховым и наступил в результате действия непреодолимой силы, а именно в результате выпадения аномальных атмосферных осадков (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 09.12.2015 №Ф05-16473/2015).

К каким ситуациям не применяется п. 3 ст. 401 ГК РФ

• Кража не является обстоятельством непреодолимой силы (позиция ВАС РФ).
• Банкротство не является обстоятельством непреодолимой силы (позиция ВС РФ).
• Сбой программного обеспечения банка, не являющийся следствием действия непреодолимой силы, не освобождает банк от ответственности перед клиентом за ненадлежащее предоставление услуги (позиция ВС РФ).
• Занятость подъездных путей и значительное скопление на путях необщего пользования цистерн не являются обстоятельствами непреодолимой силы (позиция ВС РФ).
• аномальная засуха для производителя сельскохозяйственной продукции в период с июня по август, в связи с которой в регионе была введена чрезвычайная ситуация (Постановление ФАС Уральского округа от 21 июня 2011 г. №Ф09-3540/11 по делу А07-20112/2010);
• резкое понижение температур наружного воздуха в зимнее время, а также атмосферные осадки в виде снега (дождя) являются прогнозируемыми событиями, следовательно, не могут рассматриваться в качестве непреодолимой силы, поскольку не обладают признаками чрезвычайности, исключительности и объективной непредотвратимости (Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 12.08.2011 по делу №А33-15816/2010, ФАС Волго-Вятского округа от 24.10.2003 №А43-3767/2003-1-125, Пятого арбитражного апелляционного суда от 24.11.2011 №05АП-7750/2011 по делу №А24-2304/2011, Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2011 по делу №А65-16773/2011);
• финансово-экономический кризис, недофинансирование или иные финансовые затруднения — ввиду отсутствия такого квалифицирующего признака, как непредотвратимость (Определение ВАС РФ от 28.04.2012 №ВАС-4874/12 по делу №А12-12792/2011, Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 22.03.2011 по делу №А82-2423/2010, ФАС Уральского округа от 10.03.2010 №Ф09-1385/10-С2 по делу №А60-23313/2009-С1, ФАС Московского округа от 24.06.2011 №КГ-А41/5793-11 по делу №А41-25302/10, Шестого арбитражного апелляционного суда от 11.05.2012 №06АП-1693/2012 по делу №А73-1097/2011);
• запрет на ввоз товаров (эмбарго) может не признаваться обстоятельством непреодолимой силы при исполнении договоров, заключенных между российскими предпринимателями на поставку товаров иностранного производства на территории РФ, если, например, сторона не может доказать, что его основные поставщики — иностранные юридические лица и он не мог приобрести товар в другом регионе РФ (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 27.06.2014 по делу №Ф07-6569/2013). В то время как п. 1.3 Положения ТПП РФ признает эмбарго форс-мажорным обстоятельством при исполнении внешнеторговых контрактов
• пожар, возникший по причинам, отличным от природных явлений стихийного характера, не может отвечать признакам чрезвычайности, объективной непредотвратимости и невозможности устранения последствий (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 27.05.2010 по делу №А56-24121/2009, Восьмого арбитражного апелляционного суда от 30.04.2010 по делу №А75-11148/2009, Постановление Президиума ВАС РФ от 20.03.2012 №14316/11 по делу №А50-21608/2010).

В случае если пожар произошел вследствие поджога, он также не может быть отнесен к обстоятельствам непреодолимой силы, поскольку преступные действия неустановленных лиц, осуществивших поджог, к обстоятельствам непреодолимой силы не относятся в силу отсутствия признаков чрезвычайности и объективной непредотвратимости (Постановление ФАС Московского округа от 26.07.2012 по делу N А40-12385/11-53-99).

Спорная ситуация — КОРОНАвирус

Однозначно положение чрезвычайно и «возможно» наступила непредотвратимость последствий для ряда отраслей экономики. Мы считаем, что коронавирус является обстоятельством непреодолимой силы, но, на 27.03.2020 года еще не известны и не осмысленны все последствия эпидемии для бизнеса России, а также сроки начала форс — мажора (вируса). Без срока, не возможно уведомить бизнес партнера и т.д. и т.п.

ФАС России признает пандемию коронавируса COVID-19 обстоятельством непреодолимой силы еще в начале марта 2020 года.

И хотя в целом представляется, что ситуация вписывается в рамки стандартных положений о форс-мажоре, необходимо с особой тщательностью проверять, какие законы и правовые нормы должны применяться к конкретному договору!  При этом особое внимание нужно уделить договорным положениям о форс-мажорных обстоятельствах.

Хочется верить (видимо и гос. органы тоже), что ситуация стабилизируется до конца апреля 2020 года, но новости из Европы печалят и заставляют готовиться к худшему. Однако в любом случае для преодоления экономических последствий пандемии оптимальным выбором станут именно действия на опережение.

В ТПП РФ открыта горячая линия для предпринимателей, вот телефон:

• 8 800 201 34 30 (с 9:00 до 20:00) по будням.

Чем доказать форс мажор

Доказательства действия обстоятельств непреодолимой силы

В первую очередь нужно обратить внимание на то, что бремя доказывания обстоятельств, являющихся основанием для освобождения от ответственности, лежит на должнике (п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7).
Вопреки распространенному убеждению, а также положениям, которые стороны предусматривают в договорах, выдачей свидетельств о наступлении обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор) Торгово-промышленная палата России не занимается.

ТПП РФ уполномочена засвидетельствовать обстоятельства непреодолимой силы только при ограниченном наборе критериев:

1. ТПП РФ не свидетельствует обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор) по внедоговорным отношениям;
2. ТПП РФ свидетельствует обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор) в соответствии с условиями внешнеторговых сделок и международных договоров Российской Федерации;
3. ТПП РФ свидетельствует обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор), наступившие на территории Российской Федерации (а также в ряде исключительных случаев, исчерпывающий перечень которых перечислен в Положении ТПП РФ:
   • введение иностранным государством запретов и ограничений в области предпринимательской деятельности, осуществления валютных операций, а также иных ограничительных и запретительных мер, действующих в отношении Российской Федерации или российских хозяйствующих субъектов, если такие меры повлияли на выполнение указанными лицами обязательств по внешнеторговым сделкам;
   • когда документально подтверждено, что на территории иностранного государства компетентный орган, подтверждающий событие, препятствующее российскому хозяйствующему субъекту выполнить обязательство по внешнеторговой сделке, или осуществляющий функцию по свидетельствованию обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор), прекратил свою деятельность).

В качестве свидетельства о наступлении обстоятельства непреодолимой силы ТПП РФ выдает Сертификат о форс-мажоре.

Какие готовить документы

• Приказ о порядке согласования платежей
• Уведомление о наступлении форс-мажора
• Заявление в ТПП о наступлении обстоятельств непреодолимой силы
• Письмо с просьбой об отсрочке платежа
• Письмо с требованием оплаты задолженности
• Письмо с требованием о снижении арендной платы

Как еще можно подстраховаться

Вместе с тем, ст. 451 ГК РФ позволяет заинтересованной стороне потребовать изменения или расторжения заключенного договора в случае существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Однако стоит учитывать, что согласно сложившейся судебной практике ни финансовый кризис, ни изменение курса валют, ни резкое увеличение темпов инфляции не могут быть признаны существенным изменением обстоятельств, дающим право на изменение или расторжение договора (Определение Конституционного Суда РФ от 26 мая 2016 г. № 1019-О, п. 8 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 1 (2017)., Решение МКАС при ТПП РФ от 16 марта 2017 г. по делу № 48/2016).

Таким образом доказывать существенность изменения обстоятельств придется применительно к конкретной ситуации, возникшей при исполнении конкретного договора, с учетом всех воздействующих на нее факторов.