Аутстаффинг

Что такое аутстаффинг

Аутстаффинг – это способ управления персоналом, предполагающий оказание услуг в форме предоставления в распоряжение заказчика определенного количества работников, не вступающих с ним в какие-либо правовые отношения (гражданско-правовые, трудовые) напрямую, но оказывающих от имени исполнителя определенные услуги (работы) по месту нахождения заказчика.

Аутстаффинг возник в западных странах в 1970-е годы во время экономического спада  (англ. out – «вне» + англ. staff – «штат»). В России спрос на него возник после кризиса 1998 года.

Иногда путают понятия «аутсорсинг» с «аутстаффинг».

Что такое заемный труд

Под заемным понимается труд работников по распоряжению работодателя в интересах, под управлением и контролем физического или юридического лица, с которым у этого работника нет трудовых отношений (ч. 2 ст. 56.1 ТК РФ).

До введения запрета на заемный труд сторонние физические и (или) юридические лица использовали трудовые ресурсы исполнителя, применяя такие распространенные схемы, как аутстаффинг и аутсорсинг. Несмотря на широкое применение, эти понятия законодательно не регламентированы. Также не установлены особенности оказания данных услуг. Четких границ между аутстаффингом и аутсорсингом до сих пор нет, поэтому на практике часто происходит их смешение.

Аутстаффинг предполагает передачу не функций, а конкретных работающих в компании сотрудников. При этом эти сотрудники оформляются в штат сторонней организации, а фактически работают на прежнем месте и выполняют прежние функции.

Что такое аутстаффинг и аутсорсинг, в чем их отличия

Аутстаффинг представляет собой передачу исполнителем труда своих работников заказчику, т.е. они оформлены в штате исполнителя, а работу выполняют на территории заказчика под его руководством и контролем. Все обязанности перед работником несет исполнитель, а заказчик оплачивает ему вознаграждение за предоставленные услуги. Аналогичное определение аутстаффинга см., например, в Постановлении Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2012 по делу №А55-17727/2011.

Аутсорсинг (классическая схема) не предусматривает передачу под руководство и контроль заказчика работников исполнителя. Ему предоставляются определенные услуги по договору возмездного оказания услуг, как правило, непрофильные для его вида деятельности: ведение бухгалтерского, налогового, кадрового учета, юридическое сопровождение и др. (см., например, Постановление ФАС Поволжского округа от 04.05.2012 по делу №А55-17704/2011).

Можно выделить три категории споров по договорам о предоставлении персонала (договоров аутстаффинга):

1. Споры между компанией-работодателем и работником, рассматриваемые в судах общей юрисдикции;
2. Споры по обжалованию постановлений административных органов о привлечении к административной ответственности, рассматриваемые и в судах общей юрисдикции, и в арбитражных судах;
3. Споры между юридическими лицами — сторонами договора о предоставлении работников (договоров аутстаффинга), рассматриваемые в арбитражных судах.

Аутстаффинг в РФ запрещен подробнее, но есть исключение:

Тем же Федеральным законом от 05.05.2014 №116-ФЗ в Трудовой кодекс добавлена глава 53.1, регулирующая особенности труда работников, направляемых временно работодателем к другим физическим или юридическим лицам по договору о предоставлении труда работников (персонала).

Временное предоставление персонала в случаях, перечисленных в ст. 341.2 ТК РФ, было разрешено аккредитованным частным агентствам занятости, отвечающим определенным требованиям, а также иным лицам, указанным в ст. 18.1 Закона РФ от 19.04.1991 №1032-1 «О занятости населения в Российской Федерации».

Судя по приведенным определениям заемного труда и деятельности по предоставлению персонала, они значительно разнятся. Договор о предоставлении труда работников (персонала) отличает то, что:

• он является соглашением сторон работодателя и работника, а не односторонним распоряжением руководителя;
• для его заключения требуется согласие работника;
• предусматривается временный характер направления сотрудника на работу к другому работодателю.

Исполнителем же по договору может быть только специальный субъект.

Рассмотрим подробнее вопросы взаимодействия строительных компаний с контрагентами, оказывающими услуги по предоставлению персонала, имея в виду налоговые риски.

По договору о предоставлении персонала:

• исполнитель направляет временно своих работников с их согласия к заказчику для выполнения этими работниками определенных их трудовыми договорами трудовых функций в интересах, под управлением и контролем заказчика:
• заказчик обязуется оплатить услуги по предоставлению персонала и использовать труд направленных к нему работников в соответствии с трудовыми функциями, определенными трудовыми договорами, заключенными этими работниками с исполнителем (п. 2 ст. 18.1 Закона о занятости населения в РФ).

Договор о предоставлении персонала следует отличать от договора аутсорсинга — передачи части функций компании на сторону. К примеру, по договору строительного подряда подрядчик обязуется построить определенный объект или выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется принять результат и уплатить цену. Работники подрядчика, хоть чаще всего и работают на территории заказчика, но находятся под управлением и контролем своего непосредственного работодателя, который несет ответственность за общий результат всех работ перед заказчиком. Аналогичная разница есть между договорами о предоставлении персонала (бухгалтера, уборщика) и договором о ведении бухгалтерского учета, уборке помещений и т.д.

Таким образом, компания, оказывающая услуги по предоставлению персонала, не должна быть членом СРО, поскольку не осуществляет строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства. Одновременно частному агентству занятости не запрещено вступать в СРО и выполнять работы на основании договора строительного подряда.

Что является альтернативой заемному труду

В качестве альтернативы закон предлагает осуществлять деятельность по предоставлению персонала на основании договора о предоставлении труда работников (персонала) (далее — договор о предоставлении персонала) с учетом особенностей, установленных, в частности, гл. 53.1 ТК РФ.

Классическая схема аутсорсинга, описанная выше, не отвечает признакам заемного труда. Следовательно, ее можно по-прежнему использовать в том числе для сокращения расходов на содержание персонала заказчика.

Предмет договора о предоставлении персонала

Исполнитель (направляющая сторона) направляет заказчику (принимающей стороне) своих работников с их согласия для временной работы в его интересах, под его контролем и управлением. Заказчик, в свою очередь, обязан оплатить эту услугу и использовать труд таких работников в соответствии с трудовыми функциями, определенными их трудовыми договорами с исполнителем. Такой вывод следует из п. 2 ст. 18.1 Закона РФ от 19.04.1991 №1032-1 «О занятости населения» (далее — Закон о занятости), п. 1 ст. 779 ГК РФ.

Информацию о данных функциях заказчику целесообразно запросить у исполнителя. Порядок предоставления заказчику таких сведений может быть указан непосредственно в договоре.

Условия договора о предоставлении персонала

Данный договор, являясь разновидностью договора возмездного оказания услуг, должен включать условия такого договора. Ознакомиться с тем, какие условия включаются в договоры возмездного оказания услуг, предлагаем в «Путеводителе по договорной работе. Возмездное оказание услуг. Рекомендации по заключению договора».

Обязательным для включения в договор о предоставлении персонала является также следующее условие: принимающая сторона (заказчик) обязана соблюдать установленные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, обязанности по обеспечению безопасных условий и охраны труда (п. 11 ст. 18.1 Закона о занятости). Рекомендации о том, как принимающей стороне обеспечить это на практике, смотрите ниже.

В данном договоре можно указать и иные условия. Например, если исполнителем является частное агентство занятости, оно обязано контролировать, соблюдает ли заказчик нормы трудового права и использует ли труд направленных работников в соответствии с их трудовыми функциями, определенными трудовыми договорами (ч. 10 ст. 341.2 ТК РФ). Особенности взаимодействия сторон в этом случае можно подробно описать в договоре о предоставлении персонала.