Должная осмотрительность

Что такое должная осмотрительность

Должная осмотрительность — это использование налогоплательщиком всех законных возможностей и инструментов для получения и проверки информации о контрагенте на предмет его благонадежности, в т.ч. своевременно выполнять свои финансовые обязательства. При заключении сделок необходимо помнить, что предпринимательская деятельность осуществляется на свой риск и все негативные последствия необдуманных решений ложатся на плечи самого налогоплательщика.

• Понятие «должная осмотрительность» при выборе контрагента зародилось еще в 2003 году, когда появилось Определение Конституционного Суда РФ от 16.10.2003 №329-О и было введено в судебную практику при рассмотрении налоговых споров постановлением Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 №53, которая позволит подтвердить добросовестность вашей организации, особенно это необходимо для плательщиков НДС. В документе указано, что наличие документа о должной осмотрительности со всеми надлежащим образом оформленными документами в целях получения налоговой выгоды, компания имеет все основания для ее получения.
• Понятие и связанные с ним действия применяются при необоснованности налоговой выгоды, когда важно доказать, что вы ведете реальную деятельность, сведения о которой вы без ошибок отражаете в налоговом, бухгалтерском учете и отчетности путем обязательной проверки контрагента: насколько он реален, ведет ли деятельность. Кроме того, необходимо проследить, исполнил ли контрагент сделку. Так вы проявите должную осмотрительность и сможете доказать обоснованность сотрудничества с контрагентом.

Справочно:

• Комплаенс.
• Должная осмотрительность.

Как проявить должную осмотрительность в отношении контрагента

Обязанность проверять контрагента в законе не установлена. Тем не менее с учетом ст. 54.1 НК РФ и рекомендаций по применению положений ст. 54.1 НК РФ проявление должной осмотрительности важно, и не столько для того, чтобы доказать сам факт проверки контрагента (Письма ФНС России от 10.03.2021 №БВ-4-7/3060@, от 31.10.2017 №ЕД-4-9/22123@).

Цель проверки — убедиться, что контрагент является добросовестной организацией, которая ведет реальную деятельность, и с ним можно заключить договор без рисков негативных налоговых последствий.

Чтобы проявить должную осмотрительность, нужно проверить контрагента. Проверять его стоит по тем же критериям, по которым это будет делать налоговый орган.

Налоговые органы уделяют особое внимание реальности выполнения сделки контрагентом — оценивают, мог ли он совершить операцию с учетом имеющихся у него ресурсов (Письмо ФНС России от 12.07.2019 №КЧ-4-7/13613). Поэтому и вам нужно в первую очередь проверить ресурсные возможности контрагента.

Минфин России рекомендует внимательно, тщательно оценивать риски заключения сделки с контрагентом, если одновременно есть такие признаки (Письмо от 22.10.2020 №03-12-13/91957):

• полномочия руководителя (представителя) компании-контрагента документально не подтверждены, нет копий документов, удостоверяющих личность;
• отсутствует информация о фактическом месте нахождения контрагента, его производственных и (или) торговых площадей;
• есть сомнения в возможности реального выполнения контрагентом условий договора.

Чтобы подтвердить проявление должной осмотрительности все результаты проверки контрагента зафиксируйте в отчете, который можно разработать самостоятельно. К отчету приложите пакет материалов, которые относятся к этой проверке, например заверенные копии документов, которые запрашивали у контрагента, распечатки с информацией о контрагенте с интернет-сайта ФНС России, рекламных сайтов, сайта самого контрагента.

Если вы не проведете такую проверку, то есть риск, что по итогам проверки могут выясниться факты, которые повлекут отказ в вычетах по НДС, расходах, зачету или возврату денежных средств, к примеру, из-за того, что контрагент является фирмой-«однодневкой» («технической» компанией) и обязательства по договору выполнены не тем лицом, которое указано в документах.

Если же вы сможете подтвердить, что при выборе контрагента проявили должную осмотрительность, не выявили обстоятельств, которые характеризовали бы его как «техническую» компанию, и при этом не имели своей целью получить выгоду за счет бюджета, это даст вам право учесть расходы и применить налоговые вычеты по спорной сделке, несмотря на недобросовестность контрагента (п. 20 Письма ФНС России от 10.03.2021 №БВ-4-7/3060@).

Как проверить добросовестность контрагента как налогоплательщика

1. проверить сведения о контрагенте и его руководителе (иных должностных лицах) на официальном сайте ФНС России (https://www.nalog.gov.ru/) через электронный сервис «Прозрачный бизнес». Он позволяет проверить, в частности:
   • является ли ваш контрагент официально зарегистрированным юридическим лицом или ИП;
   • нет ли сведений о руководителе (ином должностном лице) контрагента в реестре дисквалифицированных лиц, лишенных права занимать определенные должности и участвовать в управлении организациями (ст. 3.11 КоАП РФ);
   • не совпадает ли адрес вашего контрагента с одним из адресов массовой регистрации.
     Кроме того, следует проверить, не входит ли контрагент в число должников, которые не погасили долги, взысканные по суду. Это можно сделать через Банк данных исполнительных производств (https://fssp.gov.ru/iss/iP).
     Все полученные сведения следует сохранить с указанием даты их получения, например, в виде распечаток с сайта;
2. запросить у контрагента документы (копии документов), подтверждающие:
   • право осуществлять определенные виды деятельности. Например, такими документами могут быть лицензии;
   • полномочия должностных лиц, которые подписывают договоры, первичные учетные документы, счета-фактуры. Например, их подтверждает приказ или доверенность от имени организации.
     Важно проверять полномочия не только на момент заключения сделки, но и на дату подписания документов, подтверждающих его исполнение;
3. проанализировать сведения о контрагенте, доступные в сети Интернет и СМИ. Рекомендуем изучить сайт контрагента, рекламные объявления, отзывы покупателей, чтобы убедиться в наличии у него ресурсов для исполнения договора (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированных специалистов). Сохраните распечатки с сайтов, переписку с контрагентом и другие результаты исследований. Эти документы помогут доказать реальность заключенной вами сделки.

Перечень действий, которые могут подтвердить должную осмотрительность, не является исчерпывающим. Чем больше документов вы сможете представить для подтверждения своей осмотрительности, тем больше вероятность того, что уменьшение налоговой базы (налога) признают правомерным.

Рекомендуемые ФНС сервисы проверки 

При поиске информации в сети Интернет можно также воспользоваться некоторыми конкретными сайтами:

• для проверки сведений о государственной регистрации потенциального поставщика необходимо посетить страницу Федеральной налоговой службы: https://egrul.nalog.ru;
• сведения о задолженности по налогам можно получить на сайте: https://service.nalog.ru/zd.do;
• информация о дисквалифицированных лицах расположена на сайте: https://service.nalog.ru/disqualified.do;
• сведения о вынесенных регистрирующими органами решениях о предстоящем исключении недействующих юридических лиц можно получить на странице: https://www.nalog.gov.ru/rn03/news/activities_fts/8548980/;
• информация о юридических лицах, с которыми отсутствует связь по указанному ими адресу расположена на сайте: https://service.nalog.ru/baddr.do;
• сведения об участии налогоплательщика в судебных спорах можно найти на страницах: www.sudact.ru, www.arbitr.ru;
• на сайте Федеральной службы судебных приставов можно посмотреть информацию об исполнительных производствах, возбужденных в отношении будущего контрагента: www.fssprus.ru;

Увидели опечатку? Выделите фрагмент и нажмите Ctrl+Enter

Подпишитесь на соцсети

Публикуем обзор статьи, как только она выходит. Отдельно информируем о важных изменениях закона.

Получайте статьи почтой

Присылаем статьи пару раз в месяц. Подписываясь, вы соглашаетесь с политикой конфиденциальности.

Поделиться с друзьями