Взыскание упущенной выгоды в арбитражном суде

Взыскание упущенной выгоды в арбитражном суде

Для взыскания упущенной выгоды в арбитражном суде истцу необходимо доказать нарушение своего права или обязательства ответчиком, реальную возможность получения дохода, причинную связь между нарушением и неполучением дохода, а также обосновать размер упущенной выгоды. При этом расчет будущего дохода неизбежно имеет вероятностный характер, поэтому невозможность определить его с абсолютной точностью сама по себе не является основанием для отказа в иске.

Ключевое значение имеют не предположения о возможной прибыли, а документы, подтверждающие, что при обычном развитии событий истец действительно получил бы соответствующий доход.

Что такое упущенная выгода

Согласно пункту 2 статьи 15 ГК РФ упущенная выгода — это неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.

Упущенная выгода является одной из двух составляющих убытков:

• реальный ущерб;
• упущенная выгода.

Например, поставщик не передал предпринимателю товар, который тот должен был перепродать третьему лицу.

Дополнительные расходы предпринимателя, вызванные нарушением, могут относиться к реальному ущербу.

Прибыль, которую предприниматель получил бы от последующей продажи товара, но не получил из-за нарушения поставщика, при наличии необходимых доказательств может составлять упущенную выгоду.

Что нужно доказать для взыскания упущенной выгоды

В арбитражном споре необходимо подтвердить совокупность юридически значимых обстоятельств. Как правило, истцу необходимо доказать:

1. факт нарушения права или обязательства ответчиком;
2. наличие убытков в форме неполученного дохода;
3. реальную возможность получения этого дохода;
4. причинную связь между нарушением и неполучением дохода;
5. размер упущенной выгоды с разумной степенью достоверности.

При определении упущенной выгоды также учитываются предпринятые кредитором меры и сделанные им приготовления для получения соответствующего дохода.

При этом вопрос о вине и основаниях освобождения от ответственности разрешается с учетом характера правоотношения и применимых к нему норм.

Как доказать упущенную выгоду в арбитражном суде

Главная задача истца — показать суду не абстрактную возможность заработать деньги, а реальный экономический сценарий, который существовал до нарушения и был сорван действиями ответчика.

Необходимо последовательно подтвердить:

1. Первое: откуда должен был возникнуть доход.
2. Второе: почему истец действительно мог его получить.
3. Третье: какое нарушение совершил ответчик.
4. Четвертое: почему именно это нарушение привело к неполучению дохода.
5. Пятое: сколько истец заработал бы за вычетом расходов, необходимых для получения дохода.

Чем больше расчет основан на уже существовавших договорах, фактических показателях деятельности, рыночных данных и совершенных истцом действиях, тем меньше он похож на предположение о гипотетической прибыли.

Какие доказательства подтверждают упущенную выгоду

В зависимости от обстоятельств дела доказательствами могут быть:

• договор с ответчиком;
• договоры с покупателями или заказчиками;
• предварительные договоры;
• заявки и подтвержденные заказы;
• спецификации;
• деловая переписка;
• документы о согласованной цене;
• счета и платежные документы;
• сведения о продажах за предыдущие периоды;
• бухгалтерская и управленческая отчетность;
• документы о закупке сырья и материалов;
• договоры с поставщиками;
• документы о приобретении или аренде оборудования;
• документы о найме работников;
• производственные планы;
• сведения о загрузке производственных мощностей;
• данные о рыночных ценах;
• экспертное заключение;
• заключение судебной экспертизы.

Универсального перечня документов нет.

Набор доказательств определяется тем, какой именно доход утверждает, что потерял истец.

Нужно ли доказать приготовления к получению дохода

Пункт 4 статьи 393 ГК РФ предусматривает, что при определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления.

Например, о реальности получения дохода могут свидетельствовать:

• заключение договора с будущим покупателем;
• приобретение оборудования;
• закупка материалов;
• аренда помещения;
• прием необходимых работников;
• получение разрешений;
• размещение заказа;
• заключение договора перевозки;
• осуществление иных действий, необходимых для будущей сделки.

Однако отсутствие какого-либо одного специального подготовительного действия еще не означает автоматического отсутствия упущенной выгоды.

Необходимо оценивать всю фактическую модель получения дохода. В некоторых случаях сам заключенный договор и сложившаяся хозяйственная деятельность уже могут подтверждать реальность получения соответствующей прибыли.

Должен ли будущий договор уже быть заключен

Не всегда, заключенный договор с третьим лицом является сильным доказательством того, что доход имел реальную основу.

Однако возможность взыскания упущенной выгоды не должна автоматически исключаться только потому, что окончательный договор с будущим покупателем еще не был подписан.

Реальность дохода может подтверждаться совокупностью доказательств:

• переговорами;
• перепиской;
• заявками;
• коммерческими предложениями;
• предыдущими аналогичными сделками;
• устойчивой историей продаж;
• подтвержденным спросом;
• подготовкой производства;
• другими объективными обстоятельствами.

Суд оценивает доказательства в совокупности.

Как доказать причинную связь

Недостаточно показать одновременно два обстоятельства: нарушение со стороны ответчика и снижение прибыли истца.

Необходимо объяснить и доказать, как одно привело к другому.

Например: поставщик должен был поставить сырье → сырье предназначалось для изготовления определенной продукции → производственные мощности и покупатели имелись → из-за непоставки производство остановилось → предусмотренная к продаже продукция не была изготовлена → истец не получил прибыль от ее реализации.

Такую цепочку желательно подтверждать документально на каждом этапе.

Ответчик, в свою очередь, может доказывать, что доход не был бы получен независимо от допущенного им нарушения.

Например, из-за отсутствия спроса, производственных возможностей, необходимых разрешений, финансирования или по другим причинам.

Нужно ли доказать, что нарушение было единственной причиной убытков

Закон не устанавливает общего правила, по которому истец обязан доказать, что нарушение ответчика являлось буквально единственным возможным препятствием для получения дохода.

Но истцу необходимо доказать юридически значимую причинную связь между нарушением и возникшими убытками.

Если из обстоятельств дела следует, что неполучение дохода было обусловлено самостоятельными причинами, не связанными с действиями ответчика, это может повлиять на наличие или размер ответственности.

Поэтому суд исследует альтернативные причины убытков, но это не означает, что истец обязан исключить любую теоретически возможную причину неполучения прибыли.

Как рассчитать упущенную выгоду

Базовый принцип расчета: Упущенная выгода = доход, который был бы получен, минус разумные расходы, необходимые для получения этого дохода.

Нельзя просто заявить в качестве упущенной выгоды всю предполагаемую выручку.

Если для получения 5 млн рублей выручки истец должен был потратить 3 млн рублей на товар, сырье, транспортировку, производство и другие необходимые расходы, эти затраты должны учитываться при определении неполученного дохода.

Цель возмещения убытков — поставить потерпевшую сторону в имущественное положение, в котором она находилась бы при надлежащем исполнении обязательства, а не предоставить ей доход, который она фактически не могла бы получить.

Пример расчета упущенной выгоды

Предположим, поставщик должен был передать предпринимателю 1 000 единиц товара.

Предприниматель имел договор на их дальнейшую реализацию по цене 10 000 рублей за единицу.

Предполагаемая выручка: 1 000 × 10 000 = 10 000 000 рублей.

Для получения этой выручки предприниматель должен был:

• заплатить поставщику 6 000 000 рублей;
• потратить 500 000 рублей на доставку;
• понести еще 300 000 рублей необходимых расходов на реализацию.

Расчет: 10 000 000 — 6 000 000 — 500 000 — 300 000 = 3 200 000 рублей.

При доказанности остальных обстоятельств именно 3 200 000 рублей, а не 10 млн рублей выручки могут рассматриваться как расчетная упущенная выгода.

Можно ли рассчитывать упущенную выгоду по прошлой прибыли

Да, фактические показатели деятельности за сопоставимые периоды могут использоваться для подтверждения вероятного размера неполученного дохода.

Например, если из-за нарушения работа торговой точки была остановлена на месяц, для расчета могут иметь значение:

• выручка до нарушения;
• прибыль за сопоставимые периоды;
• сезонность;
• динамика продаж;
• постоянные и переменные расходы;
• показатели после восстановления деятельности.

Однако простого умножения средней прошлой выручки на количество дней простоя может быть недостаточно.

Расчет должен учитывать расходы, которые были бы понесены для получения этой выручки, а также обстоятельства, способные объективно влиять на финансовый результат.

Можно ли использовать прибыль за аналогичный период

Да, Верховный Суд указывает, что при расчете упущенной выгоды могут учитываться данные о прибыли кредитора за аналогичный период до нарушения и после прекращения нарушения.

Такой способ особенно полезен при временной остановке уже действующего бизнеса.

При этом периоды должны быть сопоставимыми. Например, при выраженной сезонности сравнение декабря с июлем без корректировок может давать недостоверный результат.

Доход ответчика как ориентир для упущенной выгоды

Пункт 2 статьи 15 ГК РФ предусматривает специальное правило.

Если лицо, нарушившее право, получило вследствие нарушения доходы, потерпевший вправе требовать наряду с другими убытками возмещения упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

Для применения этого правила необходимо установить связь между нарушением права и полученным нарушителем доходом.

Само по себе наличие прибыли у ответчика недостаточно.

Что делать, если невозможно точно определить размер упущенной выгоды

Абсолютная математическая точность не требуется.

Расчет упущенной выгоды по своей природе связан с моделированием ситуации, которая существовала бы, если бы нарушение не произошло.

Поэтому расчет обычно имеет вероятностный характер.

Пленум Верховного Суда РФ разъяснил, что приблизительный характер расчета упущенной выгоды сам по себе не может служить основанием для отказа в иске.

Кроме того, пункт 5 статьи 393 ГК РФ предусматривает: если размер убытков невозможно установить с разумной степенью достоверности, размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению.

Но это правило не освобождает истца от необходимости доказать сам факт возникновения убытков.

Может ли суд сам определить размер упущенной выгоды

Да, но это положение нельзя понимать так, что истцу вообще не нужен расчет.

Истец должен представить собственный обоснованный расчет и доказательства, позволяющие суду установить экономическую основу требования.

Если факт возникновения убытков доказан, но их точный размер объективно невозможно установить с разумной степенью достоверности, суд определяет подлежащую взысканию сумму с учетом обстоятельств дела.

Если же не доказано само наличие упущенной выгоды, пункт 5 статьи 393 ГК РФ не заменяет отсутствующие доказательства.

Нужна ли экспертиза для расчета упущенной выгоды

Не всегда, во многих спорах расчет может быть подтвержден первичными документами, бухгалтерской отчетностью, договорами и объективными рыночными данными.

Экспертиза может быть полезна, если необходимо:

• построить экономическую модель неполученного дохода;
• определить рентабельность;
• исследовать большой массив финансовых данных;
• сопоставить различные периоды деятельности;
• установить необходимые для получения дохода расходы;
• проверить расчет другой стороны.
• В арбитражном процессе судебная экспертиза назначается по правилам статьи 82 АПК РФ.

Можно ли взыскать упущенную выгоду с нового бизнеса

Можно, но доказывание обычно сложнее.

Отсутствие многолетней истории прибыли само по себе не означает, что упущенной выгоды быть не может.

Однако новый бизнес не может подтвердить будущий доход собственной статистикой прошлых периодов, поэтому особое значение приобретают:

• заключенные договоры;
• предварительные заказы;
• подтвержденный спрос;
• производственные мощности;
• финансирование;
• договоры с поставщиками;
• расчеты себестоимости;
• рыночные показатели;
• экспертные исследования.

Бизнес-план сам по себе обычно значительно слабее совокупности объективных доказательств реальной хозяйственной деятельности.

Можно ли взыскать упущенную выгоду по договору поставки

Да, типичная ситуация возникает, когда поставщик не передает товар, который покупатель намеревался перепродать.

Для взыскания неполученной прибыли покупателю важно подтвердить:

• обязанность поставщика передать товар;
• нарушение этой обязанности;
• реальную возможность последующей реализации;
• предполагаемую цену реализации;
• необходимые расходы;
• причинную связь между непоставкой и потерей прибыли.

Сильным доказательством может быть заключенный договор перепродажи товара третьему лицу.

Можно ли взыскать одновременно реальный ущерб и упущенную выгоду

Да, обе категории входят в понятие убытков по статье 15 ГК РФ.

Например, вследствие нарушения договора предприниматель может:

• понести дополнительные расходы на аренду оборудования — реальный ущерб;
• одновременно потерять прибыль от сорванного заказа — упущенная выгода.

Если оба вида убытков доказаны и не происходит двойного возмещения одного и того же экономического вреда, они могут быть заявлены одновременно.

Вина ответчика при взыскании упущенной выгоды

Нельзя формулировать универсальное правило, что во всех случаях истец обязан отдельно доказать вину ответчика.

Правила зависят от основания ответственности.

Например, в обязательственных отношениях применяются положения статьи 401 ГК РФ.

Лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, по общему правилу несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, если законом или договором не предусмотрено иное.

Поэтому в типичном арбитражном договорном споре необходимо прежде всего правильно определить применимый режим ответственности, а не механически включать «доказательство вины» в универсальный перечень обязанностей истца.

Что может возражать ответчик

Ответчик может оспаривать как основание ответственности, так и размер требований. В частности, он может ссылаться на то, что:

• обязательство не нарушено;
• заявленный доход носит исключительно гипотетический характер;
• истец не имел реальной возможности получить прибыль;
• расчет основан на выручке без учета необходимых расходов;
• отсутствует причинная связь;
• убытки возникли по другим причинам;
• истец сам способствовал увеличению убытков;
• истец не принял разумных мер к уменьшению убытков;
• представленные периоды или сделки несопоставимы;
• расчет содержит двойной учет одних и тех же потерь.

Поэтому подготовка иска должна учитывать не только доказательства истца, но и наиболее вероятные возражения ответчика.

Обязан ли потерпевший уменьшать свои убытки

Да, поведение кредитора имеет значение. Статья 404 ГК РФ позволяет суду уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению убытков либо не принял разумных мер к их уменьшению.

Например, в конкретных обстоятельствах суд может оценивать возможность разумной замещающей сделки.

Но наличие теоретической возможности купить товар где-либо еще само по себе не должно автоматически исключать упущенную выгоду. Необходимо учитывать реальные условия, сроки, цену и возможность соответствующей замены.

Претензионный порядок перед обращением в арбитражный суд

До подачи иска необходимо проверить обязательность досудебного порядка.

Для многих гражданско-правовых споров о взыскании денежных средств, возникающих из договоров, статья 4 АПК РФ предусматривает обращение в арбитражный суд после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию и истечения установленного срока, если законом или договором не предусмотрено иное.

Поэтому до обращения в суд необходимо определить:

• обязателен ли претензионный порядок именно для данного спора;
• какой срок необходимо выдержать;
• куда и каким способом направляется претензия;
• какие требования и расчет следует в ней указать.

Несоблюдение обязательного досудебного порядка может повлечь процессуальные последствия.

Что указать в претензии

В претензии целесообразно изложить:

• обстоятельства возникновения обязательства;
• конкретное нарушение;
• период нарушения;
• последствия для деятельности кредитора;
• размер реального ущерба, если он заявляется;
• размер упущенной выгоды;
• методику расчета;
• требование о добровольном возмещении убытков;
• срок исполнения требования;
• платежные реквизиты при необходимости.

К претензии имеет смысл приложить расчет и основные подтверждающие документы.

Что указать в иске о взыскании упущенной выгоды

В исковом заявлении необходимо не просто назвать итоговую сумму.

Структура позиции должна позволять суду проследить весь механизм возникновения убытков: обязательство → нарушение → реальная возможность получить доход → невозможность его получения вследствие нарушения → расчет неполученного дохода.

В иске следует изложить:

• обстоятельства правоотношений сторон;
• норму или условие договора, нарушенное ответчиком;
• фактическое нарушение;
• последствия нарушения;
• доказательства реальности предполагаемого дохода;
• причинную связь;
• расчет упущенной выгоды;
• необходимые расходы, учтенные в расчете;
• правовое основание требования;
• сведения о соблюдении обязательного досудебного порядка.

Кто должен доказывать упущенную выгоду

По общему правилу статьи 65 АПК РФ каждое участвующее в деле лицо должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Поэтому первоначальное бремя доказывания возникновения упущенной выгоды лежит на истце.

Ответчик, возражая против иска, представляет доказательства обстоятельств, на которых основывает свои возражения.

Срок исковой давности

По общему правилу срок исковой давности составляет 3 (три) года.

Однако начало его течения определяется не просто датой заключения договора или предполагаемого получения прибыли.

Необходимо установить момент, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком.

Для отдельных правоотношений законом могут быть предусмотрены специальные сроки.

Почему суды отказывают во взыскании упущенной выгоды

Типичные проблемы связаны не с тем, что упущенную выгоду в принципе невозможно взыскать, а с недостатками доказательственной модели.

Основанием для отказа могут стать:

• чисто гипотетический характер дохода;
• отсутствие доказательств реальной возможности его получения;
• отсутствие причинной связи;
• расчет всей предполагаемой выручки вместо прибыли;
• неучтенные расходы;
• использование несопоставимых периодов;
• отсутствие подтверждения предполагаемого объема продаж;
• противоречия между расчетом и бухгалтерскими документами;
• наличие самостоятельных причин, препятствовавших получению дохода.

При этом один лишь приблизительный характер расчета не является достаточным основанием для отказа.

Судебная практика по взысканию упущенной выгоды

Помните: доказательств много не бывает. Если компании кажется, что какая-то бумага подтвердит обстоятельство, на которое она ссылается, стоит отнести ее арбитрам. Такими аргументами, например, могут быть договоры с третьими лицами, экспертные оценки или переписка с контрагентом.

В судебной практике России немного дел, по результатам рассмотрения которых суд удовлетворил требования истцов о взыскании упущенной выгоды, но при этом большое количество дел, в которых суды отказывают в их взыскании, руководствуясь правилом, что одна сторона не должна обогатиться за счет другой.

1. Указывая на недоказанность размера убытков в виде упущенной выгоды, суды исходили из того, что расчет истца, осуществленный из средней ежедневной прибыли, количества дней простоя торговой точки и содержащий сумму предполагаемого дохода, основан на доказательствах, носящих односторонний характер и справочных документах самого истца. Вследствие того, что сумма упущенной выгоды рассчитана истцом без учета названных требований, достоверность суммы упущенной выгоды и неизбежность получения дохода в заявленном размере не приняты и не признаны судами как доказанные (Определение ВАС РФ от 27.12.2010 N ВАС-17278/10 по делу № А73-7654/2009).
2. Как правильно указал арбитражный апелляционный суд, расчет упущенной выгоды произведен истцом исходя только из полученных доходов, при этом документов, подтверждающих расходы предпринимателя за период, предшествующий пожару в материалах дела не имеется (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22.07.2011 по делу № А81-856/2010).
3. Возмещение убытков как мера гражданско-правовой ответственности применяется при наличии совокупности условий, предусмотренных законом. Лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать факт нарушения обязательства контрагентом, наличие и размер убытков, причинную связь между допущенным правонарушением и возникшими убытками. Недоказанность хотя бы одного из указанных условий является достаточным основанием для отказа в удовлетворении иска о взыскании убытков. Кроме того, ответчик не доказал, что предпринял меры для получения упущенной выгоды в предъявленной сумме и сделал с этой целью приготовления (п.3 ст.393 Гражданского кодекса Российской Федерации). При таких обстоятельствах предпринимателю правомерно отказано во взыскании убытков (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 01.04.2011 по делу № А45-15233/2010).
4. Как обоснованно указал суд апелляционной инстанции, применительно к убыткам в форме упущенной выгоды, то есть неполученным доходам, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено, это лицо должно доказать, что допущенное нарушение явилось единственным препятствием, не позволившим ему получить упущенную выгоду, и что возможность получения прибыли существовала реально, а не в качестве его субъективного представления (Постановление ФАС Западно — Сибирского округа от 03.12.2010 по делу № А70-2556/2010).

Кратко: как взыскать упущенную выгоду

Для подготовки требования необходимо:

1. установить конкретное нарушение ответчика;
2. определить источник неполученного дохода;
3. собрать доказательства реальной возможности его получения;
4. доказать причинную связь;
5. рассчитать доход за вычетом необходимых расходов;
6. подтвердить расчет документами;
7. проверить применимый режим ответственности;
8. соблюсти обязательный досудебный порядок;
9. представить суду понятную экономическую модель возникновения убытков.

Главное при взыскании упущенной выгоды — доказать не то, что истец хотел получить прибыль, а то, что при обычном развитии событий он реально получил бы ее, если бы ответчик не нарушил его право.

Часто задаваемые вопросы

Можно ли взыскать упущенную выгоду в арбитражном суде?

Да, упущенная выгода является предусмотренным статьей 15 ГК РФ видом убытков и при наличии необходимых оснований подлежит возмещению.

Как доказать упущенную выгоду в арбитражном суде?

Необходимо подтвердить реальную возможность получения дохода, нарушение со стороны ответчика, причинную связь и размер неполученного дохода. В качестве доказательств используются договоры, переписка, заказы, бухгалтерские документы, история продаж, платежные документы, рыночные данные и другие относимые доказательства.

Нужно ли точно доказать размер упущенной выгоды?

Расчет должен быть обоснован с разумной степенью достоверности, но абсолютная математическая точность не требуется. Вероятностный характер расчета сам по себе не является основанием для отказа.

Может ли суд определить размер убытков самостоятельно?

Если факт возникновения убытков доказан, но их точный размер невозможно установить с разумной степенью достоверности, суд определяет размер возмещения с учетом обстоятельств дела, принципов справедливости и соразмерности ответственности нарушению.

Можно ли взыскать всю потерянную выручку?

Не автоматически. При расчете упущенной выгоды учитываются разумные расходы, которые пришлось бы понести для получения соответствующего дохода.

Обязательно ли иметь договор с будущим покупателем?

Нет, но такой договор существенно усиливает доказательственную позицию. Реальная возможность получения дохода может подтверждаться и совокупностью других объективных доказательств.

Нужно ли доказывать вину ответчика?

Это зависит от применимого основания ответственности. В предпринимательских обязательствах действуют специальные правила статьи 401 ГК РФ, поэтому формула «истец всегда обязан доказать вину ответчика» неверна.

Можно ли одновременно взыскать реальный ущерб и упущенную выгоду?

Да, если оба вида убытков возникли вследствие нарушения, доказаны и их одновременное взыскание не приводит к двойной компенсации одного и того же имущественного вреда.

Может ли экспертиза подтвердить размер упущенной выгоды?

Да, при необходимости суд может назначить экономическую или иную экспертизу. Однако экспертное заключение оценивается вместе с остальными доказательствами и не заменяет доказывание самого факта нарушения и причинной связи.

Какой срок исковой давности по упущенной выгоде?

По общему правилу 3 (три) года. Начало срока определяется по правилам статьи 200 ГК РФ с учетом момента, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении права и надлежащем ответчике.

Справочно:

1. Что такое упущенная выгода.
2. Взыскание убытков в арбитражном суде.
3. Взыскание упущенной выгоды.
4. Взыскание убытков в управляющего директора.
5. Срок исковой давности по взысканию убытков.
6. Услуги юриста в арбитражном суде

• Правовой журнал